Цели:
сократить финансовые и организационные издержки при осуществлении инвестиционной деятельности, повысить защиту активов от претензий третьих лиц, обеспечить исполнение взаимных обязательств при совместном управлении бизнесом несколькими владельцами.
Как действовать:
изучить возможности заключения договора инвестиционного товарищества, оценить юридические и налоговые последствия применения схем на основе такого договора.
Вы хотите инвестировать в краткосрочную, среднюю или долгосрочную перспективу? Если вы хотите инвестировать в краткосрочной перспективе, вы предоставляете процентные ставки в день, а затем выбираете акции компании, занимающейся долговыми обязательствами, которые предоставляют вам доходность в фиксированные сроки.
Если вы предпочитаете инвестировать средства в средствах массовой информации, разместите часть своего капитала в Объединенной инвестиционной компании для физических лиц и еще одну часть в Инвестиционной компании с долгами, чтобы у вас был капитал, если вам была предоставлена другая возможность для инвестиций.
В последнее время все более актуальны вопросы, связанные с выбором адекватной правовой формы для решения задач по привлечению инвестиций либо реорганизацией разросшегося бизнеса со сложной структурой владения. В 2012 году арсенал средств, которые можно рассматривать в этих целях, расширился – вступил в силу закон «Об инвестиционном товариществе», описывающий новую форму коллективной инвестиционной деятельности. Предмет договора инвестиционного товарищества (ИТ) – «совместная инвестиционная деятельность», то есть приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (еще одна новая форма коммерческой деятельности). Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества (организационно-правовой формы юридического лица) и простого товарищества (договора о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников.
Напротив, если вы делаете долгосрочные инвестиции, вы должны инвестировать весь свой капитал в общую инвестиционную компанию, где ваш капитал будет использоваться для приобретения долевых ценных бумаг или акций, котирующихся на мексиканской фондовой бирже, где вам придется ожидать определенного чтобы собрать плоды ваших инвестиций.
Вы считаете себя консервативным инвестором или вам нравится рисковать? Если вы считаете себя консервативным в своем способе инвестирования, вы должны разместить свой капитал в долговых инструментах, предлагаемых инвестиционными компаниями. С другой стороны, если вы знаете, как принимать риски, вы должны направить свой капитал в общие инвестиционные компании, в которых вы можете оценить результаты своих инвестиций в среднесрочной и долгосрочной перспективе, а в худшем случае вы можете потерять свой инвестированный капитал.
С одной стороны, инвестиционное товарищество – это договор, то есть при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение. В отличие от юридического лица, учредительные документы которого являются пуб личными, информация об условиях ИТ не раскрывается. С другой – в конструкцию инвестиционного товарищества законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выдела доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО), возможность передачи прав и обязанностей по данному договору без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени ИТ (аналогично передаче доли в ООО).
Они очень похожи на Общества венчурного капитала, очень модные в настоящее время в так называемой новой экономике, которые инвестируют свой капитал в последние компании, чьи бизнес-планы жизнеспособны и перспективны. Поэтому они должны потратить более 4 лет, чтобы увидеть результаты инвестиций в этот тип общества.
Какие риски у меня есть в качестве инвестора? Инвестиционная компания по закону не может заверить вас в возвращении в определенный период, потому что. Ваш портфель не фиксирован, стоимость активов фонда меняется ежедневно. Это приводит к изменению стоимости акций фонда ежедневно. Эти изменения являются теми, которые генерируют доходность фонда инвестиций и прибыли для инвесторов.
Природа инвестиционного товарищества разнится с договором доверительного управления, однако то, как закон разделяет полномочия и ответственность управляющих товарищей и прочих участников договора (инвесторов), а также инвестиционная цель такой формы совместной деятельности делают целесообразным ее сравнение с паевыми инвестиционными фондами (ПИФ) венчурных или прямых инвестиций, что мы и сделаем ниже.
Таким образом, все существующие инвестиции на рынке ценных бумаг несут риск, но это можно измерить в зависимости от инструмента, в который вы инвестируете. В настоящее время на рынке существует множество средств, которые различаются по количеству, срокам, рискам или другим факторам, которые предоставляют возможность выбора типа инвестиционной компании для инвестиций.
Предупреждение: прежде чем инвестировать в инвестиционную компанию, узнайте о предыстории и текущей ситуации оператора фонда или о том, кто владеет компанией, так как важно знать, имеет ли институт достаточный капитал для поддержки ваших инвестиций в качестве клиента.
Товарищ инвестор и товарищ управляющий
Сторонами договора ИТ могут быть коммерческие структуры, индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, если осуществление инвестиционной деятельности соответствует их уставным целям. Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных компаний.
Участники товарищества выступают в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них – только один.
Какую информацию мне должна предоставить моя инвестиционная компания? Пределы выкупа, которые могут существовать. Обязательство выкупа акций инвестора, при каких обстоятельствах и в какой срок. Общие и релевантные данные о форме деятельности Инвестиционной компании.
- Форма погашения купли-продажи его акций.
- Информация о рисках, которые могут возникнуть в портфеле компании.
- Система оценки ее акций и периодичность проведения этой оценки.
Отметим, что управляющим товарищем вправе выступать только юридическое лицо, при этом уполномоченным управляющим товарищем нельзя назначить иностранную организацию, не имеющую в России постоянного представительства.
Все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе ИТ императивно определяется пропорционально вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей – инвесторов управляющие могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация. То есть договор фактически позволяет закрепить какое угодно распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями.
Это означает, что вы можете продать свою долю в компании, как указано в вашем проспекте. Инвестиционные компании должны работать исключительно с ценными бумагами и документами, занесенными в Национальный реестр ценных бумаг и посредников. Ценные бумаги и документы, входящие в портфель ценных бумаг Инвестиционной компании, должны быть депонированы в Учреждениях по Депонированию ценных бумаг.
- Ни один инвестор не может владеть 10% или более акций инвестиционной компании.
- Приобретение акций Инвестиционной компании должно быть в денежной форме.
- Существует возможность выкупа Инвестиционной компанией.
- Существует система оценки акций Общества.
Различия в правовом статусе товарищей приведены в таблице 1.
Таблица 1. Правовой статус участников инвестиционного товарищества
Ведение бизнеса осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную.
Так, решения, касающиеся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом, состоящим из их представителей (аналог совета директоров). Собственно заключением и исполнением сделок в рамках ИТ занимаются управляющие товарищи (аналог управляющей компании, наделенной функциями единоличного исполнительного органа). Если управляющих товарищей несколько, то в договоре прописывается порядок их взаимодействия при ведении дел, распределение прав и обязанностей.
Однако риск может быть уменьшен за счет правильного управления вашим инвестиционным портфелем. Инвестиционные компании, также известные как компании, занимаются сбором, инвестированием и управлением ресурсами малых и средних инвесторов, которые хотят участвовать в фондовом рынке.
Через Инвестиционные компании денежные средства и рынки капитала получают доступ к отдельным инвесторам, которые в одиночку не смогут получить доступ к инструментам, которые они могут использовать через инвестиционные фонды. Закон об инвестиционных компаниях предусматривает четыре вида инвестиционных фондов.
При всей схожести с корпоративной моделью управления у инвестиционного товарищества есть принципиальное отличие: полномочия управляющего товарища совершать сделки от имени всех участников договора удостоверяются доверенностью на ведение общих дел, а не корпоративными документами, содержание которых доступно для третьих лиц. Это, однако, порождает и некоторые неудобства, связанные с необходимостью собирать участников для совершения нотариальных действий в случае изменения полномочий управляющего.
Рынок долгового капитала. . Те, что известны как долговые фонды или ранее называемые фондами с фиксированным доходом, - это те, в которые могут инвестировать отдельные лица или корпорации. Эти инструменты, такие как Облигации, Векселя, Банковская акцептация.
Но при условии, что их деятельность должна быть связана с целями Национального плана развития. Наконец, инвестиционная компания ограниченного назначения работает исключительно с инвестиционными активами, определенными в ее уставе и информационных проспектах инвестиционной компании.
Впрочем, законодатель предоставляет возможность товарищам постфактум одобрять сделки, совершенные управляющим с превышением полномочий. Также стоит обратить внимание на то, что любые расходы или сделки, не попадающие под категорию совместной инвестиционной деятельности, управляющий товарищ всегда совершает от своего имении и лишь потом он может вынести на рассмотрение других учестников ИТ (инвестиционного комитета) вопрос о компенсации ему соответствующих затрат. Этим механизмом можно пользоваться для совершения, например, сделок купли-продажи векселей. Хотя, безусловно, совершение таких сделок для управляющего товарища всегда будет сопряжено с рисками последующего неодобрения, что в большей степени можно отнести к недос таткам договора, чем к его достоинствам (защита интересов товарищей).
Эксплуатация инвестиционных компаний
Инвестиционные компании состоят из небольших инвесторов, которые объединяют свой капитал для доступа к Фондовой бирже, поскольку доступ к фондовому рынку индивидуально требует значительных сумм. Инвестиционная компания или инвестиционный фонд управляется через оператора, который приобретает разные ценности: акции, облигации, государственные ценные бумаги и т.д.
Обозначается сегментация общих инвестиций в разные инструменты. Помните, что идея диверсификации инвестиций заключается в минимизации степени риска. Когда вы начинаете инвестировать, лучше всего делать это в долговых фондах, потому что они характеризуются низким риском и потому, что они создают стабильную доходность: это даст вам безопасность; они также являются хорошей альтернативой тем, кто должен регулярно снимать фиксированные суммы. Этот тип фонда инвестирует общую сумму своих активов в государственные и частные долговые ценные бумаги.
ИТ, ООО или ПИФ
На практике мы сталкиваемся с тем, что инвесторы выделяют средства «под управляющего» в небольшие инвестпроекты по договору займа. Или же непосредственно участвуют в них с выплатой вознаграждения управляющему, например, по консультационному договору. То есть фактически инвестиционная деятельность ведется на основе притворных договоренностей, создающих риски для сторон. Широко практикуется также объединение капиталов в рамках хозяйственных обществ, чаще всего обществ с ограниченной ответственностью. Более масштабная инвестиционная деятельность структурируется, как правило, через офшорные компании. Получили распространение и схемы, основанные на использовании паевых инвестиционных фондов.
Очно-заочное обучение, Факультет экономики и бизнеса, Университет Анахак Мехико Норте. Инвестиционные компании или «фонды», как общеизвестно, являются механизмом, доступным любому инвестору, особенно тем, у кого нет большого капитала для инвестиций, и кто ищет некоторые ресурсы для сохранения наших экономия, не теряя при этом значительной части своей покупательной способности, прямое следствие инфляции и даже достигая определенного уровня реальной прибыли. Но что человек должен знать, чтобы решить инвестировать свои деньги в инвестиционные компании?
Предметом нашего исследования-сравнения станут наиболее подходящие правовые формы объединения капитала с инвестиционной целью в России: договор инвестиционного товарищества, хозяйственное общество, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Учитывая допустимый состав объектов инвестирования в ИТ, мы будем рассматривать закрытые ПИФы прямых и венчурных инвестиций, которыми управляет собственная УК инициаторов проекта (мы подразумеваем наличие своей команды квалифицированных специалистов). Для сопоставимости моделей будем рассматривать хозяйственное общество, в котором функции единоличного исполнительного органа переданы управляющей компании.
Инвестиционные компании - компании. Клиент, вложив в него свои деньги, покупает акции этой компании. Прибыль или убытки, которые получает клиент, рассчитываются на основе разницы в цене, по которой он купил эти акции, и цене, по которой он продал их, когда он хочет вывести часть своего капитала. Теперь, почему это изменение цены?
Деньги, полученные инвестиционной компанией путем продажи ее акций, используют ее для покупки различных инвестиционных инструментов, с помощью которых он формирует свой портфель ценных бумаг. Каждый день подсчитывается, насколько этот портфель ценных бумаг, по рыночной цене, и при этом известна цена акций инвестиционной компании. Идеальный сценарий заключается в том, что акции будут расти в цене, чтобы клиент мог получать прибыль, но это не всегда так, потому что портфель ценных бумаг может содержать инвестиционные инструменты, цена которых снизилась.
Как видно из таблицы 2, совместная деятельность на базе договора инвестиционного товарищества обладает рядом преимуществ по сравнению с другими организационно-правовыми формами коллективного инвестирования:
- простота: нет необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях, как следствие – минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
- экономия: административные издержки на ведение договора и цена вхождения существенно ниже, чем расходы на создание управляющей компании, регистрацию правил доверительного управления и последующее обслуживание ПИФа;
- гибкость: конструкция договора позволяет индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей совместной деятельности и прочих факторов.
Кроме того, при выборе инвестиционного товарищества так же, как и в случае с паевыми фондами, отсутствует двойное налогообложение прибыли – каждый участник самостоятельно уплачивает налог в связи с осуществлением деятельности в рамках этого договора. При этом управление ПИФами, с одной стороны, требует более серьезных инфраструктурных издержек, а с другой дает преимущество – отложенное обложение налогом на прибыль (или НДФЛ).
В нашей стране инвестиционные компании, к которым имеет доступ физическое лицо, относятся к двум типам: средствам долговых инструментов и инструментам акционерного капитала. Они получают эти имена в зависимости от типа инвестиционных инструментов, которые они хранят в портфеле ценных бумаг, которые могут быть только долговыми ценными бумагами для первого, или смесью долговых и долевых ценных бумаг для последнего. В целом, акции или эмиссионные ценные бумаги являются более рискованными, чем долговые ценные бумаги по многим причинам, в том числе выпущенные частными компаниями, и их цена более волатильна.
Таблица 2. Основные характеристики различных форм ведения совместной инвестиционной деятельности
* Информация о товарищах указывается в доверенности, которая предъявляется управляющим при совершении сделок. В договоре с контрагентами фигурируют сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент сделки и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими.
Что касается долговых ценных бумаг, они выпускаются правительствами и компаниями, и каждый из них имеет разный уровень риска. Специальные рейтинговые компании проводят оценку степени риска каждой инвестиционной компании по долговым инструментам от объединения долговых ценных бумаг в своем портфеле; с этим рейтингом инвестор может знать уровень риска, которому он подвергается.
Что касается компаний, занимающихся инвестициями в акционерный капитал, их уровень риска будет зависеть от сочетания долговых и долевых ценных бумаг в их портфеле, при этом доля более высокой доли акций будет более рискованной. В частности, классификация включает в себя четыре типа: «специалист по фондам», который имеет не менее 80% своего портфеля в акциях, «в основном по акциям» - это то, что составляет от 50 до 80 на акцию. в основном по долговым ценным бумагам, при хранении от 50 до 80 процентов в долговых ценных бумагах и «специализированных по долговым ценным бумагам», если он удерживает как минимум 80 процентов своего портфеля в долговых инструментах.
Договор инвестиционного товарищества можно рассматривать как аналог договора доверительного управления, в котором управляющий сам является одним из бенефициариев. Заметим также, что в общем случае передача в доверительное управление ценных бумаг возможна только профессиональному участнику рынка, организация же ИТ не связана с подобными административными сложностями.
Тогда важный вопрос: какая инвестиционная компания лучше для меня? Ответ тесно связан с количеством риска, которое хочет предпринять инвестор. Следует помнить, что существует прямая взаимосвязь между риском, которым подвергается инвестор, и тем уровнем прибыли, который он получает, то есть тем более рискованным он является, тем больше выигрыш, который он ожидает получить. Проблема в этом уравнении состоит в том, что многие инвесторы не знают, что этот больший риск означает, что они могут зарабатывать или терять деньги, то есть, что доходность может быть положительной или отрицательной.
Впрочем, существующие ограничения не позволяют использовать инвестиционное товарищество достаточно широко:
- круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
- круг возможных участников товарищества ограничен, в том числе и по количеству (не более 50);
- ограниченная оборотоспособность прав по договору ИТ;
- непубличность совместной деятельности, что выражается в том числе в запрете на рекламу.
Использовать договор инвестиционного товарищества рекомендуется в тех случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, а общая сумма инвестиций не является значительной (до 150 млн рублей), при большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.
Структурирование бизнеса и сокрытие бенефициаров
Многие юридические конструкции используются не «по прямому назначению». И договор инвестиционного товарищества обладает свойствами, помогающими решать неинвестиционные задачи.
Во-первых, данный договор может рассматриваться как способ сокрытия действительных владельцев уже сложившегося бизнеса. Для этого все или некоторые участники (акционеры) хозяйственного общества в качестве управляющих товарищей передают свои доли (акции) по договору ИТ. Тогда в качестве держателя пакета в ЕГРЮЛ (реестре акционеров) будет фигурировать уполномоченный управляющий товарищ.
Действительно, данный договор не является открытым, информацию об участниках товарищества может получить только контр агент ИТ. То есть в случаях, когда собственники не хотят афишировать свое участие или участие офшорной компании в том или ином обществе, при том что распределение доходов от участия в нем через договор ИТ не ведет к дополнительным налоговым выплатам, он может использоваться только для этих целей.
На практике с помощью договора инвестиционного товарищества можно создать псевдохолдинговый механизм управления бизнесом. На схеме приведена структура группы, в которой два участника владеют разными долями в трех хозяйственных обществах. Заключив договор инвестиционного товарищества, участники передают в ИТ свои доли/акции и создают единый центр управления холдингом. Как уже говорилось, такую консолидацию можно осуществить, если бизнес-единица не является пуб личной компанией. Кроме того, нельзя забывать и об ограничении круга участников договора ИТ: А и В могут быть физическими лицами, только если зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.
Схема. Создание псевдохолдинговой структуры с помощью инвестиционного товарищества
Описанная консолидация происходит на уровне высшего органа управления, в приведенном примере в качестве единственного участника трех обществ, но на практике помимо А и В могут быть другие владельцы долей/акций, то есть речь пойдет о единой политике управления консолидированным (не обязательно 100%) пакетом.
Если же речь идет об оптимизации оперативного управления бизнесами, например, создании единой маркетинговой, транспортной и прочих служб, то правильнее реализовывать это с помощью единой управляющей компании, которая выполняет функции единоличного исполнительного органа в каждом бизнесе. Такую компанию могут создать непосредственно участники А и В или организовать владение ее долями/акциями через инвестиционное товарищество.
Альтернатива акционерному соглашению
Договором инвестиционного товарищества можно заменить акционерное соглашение (соглашение участников ООО), детализировав порядок пользования общими акциями (долями) в части реализации права на участие в управлении. Предметом регулирования акционерного соглашения среди прочего являются согласованные действия при голосовании на собрании акционеров. Но если стороны такого соглашения нарушают достигнутые договоренности, это не влечет за собой недействительность принятых собранием решений (п. 4 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах»).
Принципиально другая природа у договора ИТ. Управляющий товарищ в отношениях с третьими лицами действует всегда и только на основании доверенности. При этом договор может содержать пункт о том, что решения по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания общества, пакет акций которого «принадлежит» ИТ, принимаются на собрании участников товарищества или его инвестиционным комитетом. Тогда в доверенности управляющего товарища указывается, во-первых, само полномочие – голосовать от имени ИТ таким-то количеством акций и, во-вторых, ссылка на то, что он уполномочен голосовать определенным образом. Прямое указание в доверенности на решение органа управления ИТ предполагает, что акционерное общество должно запросить соответствующее решение и признать бюллетень голосования недействительным, если управляющий товарищ проголосует иначе.
Аналогично, если речь идет об ограничении права участника акционерного соглашения продавать принадлежащий ему пакет акций, то нарушение данного условия не приведет к недействительности сделки (для этого необходимо доказать, что контрагент по сделке знал о наличии самого акционерного соглашения и существующих ограничений). Правда, возникнут основания для ответственности нарушителя: штрафы, компенсации убытков и прочее, что, как известно, не всегда применимо на практике.
В случае договора ИТ все ограничения явно или со ссылкой на решения органов управления инвестиционным товариществом можно закрепить в доверенности. В случае превышения полномочий сделка будет считаться заключенной от имени самого управляющего товарища, но не ИТ, подав соответствующий иск товарищи смогут вернуть переданные по ней активы.
Наконец, интерес представляют нормы об обращении взыскания на общее имущество товарищей. Статья 16 закона об инвестиционном товариществе предусматривает довольно сложную процедуру, которую необходимо соблюсти кредитору:
- требование о выделе доли должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или о переводе на кредитора прав и обязанностей по договору ИТ предъявляется только при недостаточности у этого должника иного имущества;
- если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора, невозможен либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору ИТ возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Заметим, что законодатель не устанавливает процедуры определения рыночной стоимости. При этом кредитору недоступна информация об активах ИТ в объеме, достаточном для проведения оценки, а ИТ не обязано эту оценку проводить. Иными словами, на практике норма может не работать, и обращение взыскания станет крайне затруднительным, во всяком случае во внесудебном по рядке;
- обращение взыскания на денежные средства на счете ИТ допускается в пределах суммы, рассчитанной пропорционально доле должника в общем имуществе товарищей (данное условие защищает ИТ в большей степени, чем ООО в аналогичной ситуации). Но долю товарища можно размыть вкладами других участников ИТ в виде профессиональных навыков, деловой репутации и пр.
При всех интересных возможностях, которые дает закон об инвестиционном товариществе, он, как любая новая правовая идея, оставляет нерешенными некоторые практические вопросы. Речь, в частности, о соотношении полномочий управляющего товарища, по-разному отраженных в доверенности и инвестиционной политике; о процедурах передачи общего имущества товарищей в случае прекращения полномочий управляющего и о процедуре отзыва доверенности. Кроме того, до сих пор ряд нотариальных палат не выработал рекомендации для нотариусов по вопросу заверения соответствующих сделок.
См. ФЗ "Об инвестиционных товариществах" 2011 года выпуска. Соответствующие поправки были также внесены в ГК РФ и НК РФ.
Необходимость появления данного закона предопределена необходимостью активизации совместной инвестиционной деятельности. Практика показала, что правила о товариществах, имеющиеся на данный момент, в полной мере непригодны для осуществления инвестиционной деятельности, поскольку не учитывают особенности реализации венчурных бизнес-проектов.
Действующие правила неприемлимы, поскольку имеется общая солидарная ответственность независимо от основания их возникновения. Далее, порядок выхода участника договора простого товарищества не представляет возможности заставить инвестора полностью или в срок исполнить свои инвестиционные обязательства. В-третьих, имеются ограничения по субъектному составу договоров простого товарищества с коммерческими целями (закрыт путь для некоммерческих организаций).
Все это, как пишут разработчики закона, и специфический характер деятельности в сфере коллективного инвестирования и привело к принятию данного специального закона. Иностранным аналогом является "ограниченное партнерство", однако это институт общего права.
По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.
Совместная инвестиционная деятельность – осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.
Договор инвестиционного товарищества должен содержать условия, касающиеся размера, состава вкладов, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядка изменения таких долей, ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело, а также иные условия, необходимость включения которых в договор инвестиционного товарищества предусмотрена ФЗ "Об инвестиционных товариществах".
Договор инвестиционного товарищества, все вносимые в него изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом, доверенность на ведение общих дел товарищей подлежат нотариальному удостоверению в количестве экземпляров, превышающем на один экземпляр количество товарищей. Один из этих экземпляров хранится у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Нотариальное удостоверение и хранение договора инвестиционного товарищества и указанных документов у нескольких нотариусов не допускаются.
Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) - документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.
Число участников - не более 50. Сторонами договора могут быть любые юридические лица (а не только коммерческие организации), индивидуальные предприниматели, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву. Указанные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества; ограничение данного права не допускается.
Среди товарищей выделяется управляющий товарищ (один или несколького). Также выделяется статус уполномоченного управляющего товарищества; им не может быть физическое лицо; на него возлагается ряд обязанностей. Так, договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются следующие обязанности:
· осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
· открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
· ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.
Договор заключается на определенный срок или с указанием цели, достижение которой является отменительным условием. Максимальный срок - 15 лет. Если же срок не определен, договор считается заключенным на 15 лет.
Отличительной особенностью инвестиционного товарищества является его гласность. Закон запрещает создание негласных инвестиционных товариществ.
При этом условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с ФЗ "О коммерческой тайне", за исключением случаев, если раскрытие существенных условий договора инвестиционного товарищества для неограниченного круга лиц осуществляется по общему согласию всех товарищей. При этом само понятие совместной инвестиционной деятельности при таком правиле подталкивает к "народным волнениям" по поводу возможности реализации коррупционных схем и различных манипуляций с ценные бумагами.
Вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения. Внесение подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается. Иные товарищи могут внести вклад исключительно денежными средствами.
Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.
Общее имущество всех товарищей обособляется от имущества управляющего товарища путем его учета на отдельном балансе.
Денежные средства, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества, должны поступать на отдельный банковский счет, открытый уполномоченному управляющему товарищу на основании договора банковского счета, заключенного с указанием на то, что он действует в качестве управляющего товарища, а также с указанием наименования (индивидуального обозначения), даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества (далее - счет инвестиционного товарищества). Имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются. Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченным управляющим товарищем открывается также отдельный счет депо. Уполномоченный управляющий товарищ обязан вести учет находящихся на счете инвестиционного товарищества денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей.
Закон предусматривает два пути прекращения участия в договоре: отказ от участия в договоре и передача прав по участию в договоре третьему лицу или другому товарищу.
Отказ управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели допускается только в случае письменного согласия на такой отказ всех участников договора инвестиционного товарищества. Соглашение, устанавливающее иной порядок отказа управляющего товарища от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, ничтожно.
Отказ товарищей, не являющихся управляющими товарищами, от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества.
Отказ не влечет перехода прав третьему лицу или выдела вклада товарища.
Товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам не требуется. Передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем не допускается. Соглашение о такой передаче прав и обязанностей ничтожно.
По общим обязательствам, возникшим не из договора (за исключением налоговых обязательств), а также по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом.
По общим налоговым обязательствам товарищи отвечают всем своим имуществом в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах.
По общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточной стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по таким обязательствам всем своим имуществом.
Договор инвестиционного товарищества прекращается вследствие:
· истечения установленного предельного срока договора инвестиционного товарищества;
· достижения цели, если она была указана в договоре инвестиционного товарищества в качестве отменительного условия;
· возникновения ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ.
